Сделки и договорные обязательства в международном частном праве. Международное договорное право Понятие международной сделки в мчп

1. Понятие, система и основания возникновения обязательств

2. Основные принципы выбора применимого права в обязательственных правоотношениях

3. Требования к форме договора

4. Коллизионно-правовые основы правового регулирования отдельных видов договорных обязательств

Обязательственное право является наиболее крупной подотраслью международного частного права. Содержащиеся в нем правовые нормы регулируют обширный круг общественных отношений, осложненных иностранным элементом и связанных с приобретением товаров в собственность, сдачей имущества в аренду, перевозкой грузов, пассажиров и багажа, оказанием услуг, кредитованием и расчетами, страхованием и т.д.

Как и в любом правоотношении, в обязательстве участвуют две стороны: управомоченная и обязанная. Поскольку перемещение материальных благ невозможно без активных действий, управомоченная в обязательственном правоотношении сторона (кредитор) наделена правом требовать от обязанной стороны совершения определенных активных действий. В свою очередь на обязанную сторону (должника) в обязательственном правоотношении возлагается обязанность совершить эти активные действия.

Таким образом, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Многочисленные и разнообразные обязательственные правоотношения в совокупности составляют систему обязательств, в основе которой лежит их единство и дифференциация по определенному классификационному признаку.

В зависимости от оснований возникновения, все обязательства делятся на два типа: договорные и внедоговорные обязательства. Договорные обязательства возникают на основе заключенного договора, а внедоговорные предполагают в качестве своего основания неправомерные действия (деликты).

Как договорные, так и внедоговорные обязательства, в свою очередь, подразделяются на группы. Так, в рамках договорных обязательств, в зависимости от характера опосредуемого ими перемещения материальных благ, выделяются следующие группы: обязательства по реализации имущества, обязательства по предоставлению имущества в пользование, обязательства по выполнению работ, по перевозке, по оказанию услуг, по страхованию, по расчетам и кредитованию и др. Внутри внедоговорных обязательств можно выделить две группы: обязательства из односторонних сделок (например, представительство, доверенность) и охранительные (например, возникающие вследствие причинения вреда).

В зависимости от экономического содержания, в пределах одной и той же группы различают отдельные виды обязательств. Так, в группу обязательств по выполнению работ входят обязательства подряда, подряда на производство проектных и изыскательских работ и др.

Основаниями возникновения обязательств являются договоры, односторонние сделки, административные акты, причинение вреда (деликты) и другие неправомерные действия, события.

В рамках международного частного права наиболее распространенными основаниями возникновения обязательств являются договоры и деликты.

При регулировании договорных обязательств, основным коллизионным принципом для определения применимого права выступает принцип автономии воли сторон. Это означает, что стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по их договору.

Согласно российскому законодательству, выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным, без ущерба для прав третьих лиц, с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так для отдельных его частей.

Предусмотрено также обязательное применение императивных норм законодательства того государства, с которым договор имеет реальную связь (п. 5 ст. 1210 ГК РФ). Это положение призвано предотвратить обход императивных норм национального права при помощи выбора права другого государства.

Принцип автономии воли сторон нашел свое отражение в ряде универсальных и региональных международных соглашений. К ним относятся Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купли-продаже товаров 1955 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям 1978 г., Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (действует для стран Европейского Сообщества), Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 г. и др.

Если стороны не выбрали применимое право, то к договору применяется право страны, с которой он наиболее тесно связан, то есть право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Российский законодатель предусматривает в п. 3 ст.1211 ГК РФ специальные коллизионные привязки по основным видам внешнеэкономических сделок (например, закон продавца – в договоре купли-продажи, закон перевозчика – в договоре перевозки, дарителя – в договоре дарения и т.д.).

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой форме. Форма договора - это способ выражения волеизъявления сторон. Договоры могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной).

В законодательстве большинства государств существуют специальные императивные коллизионные нормы о форме и порядке подписания сделок. В частности, российское законодательство подчиняет форму сделки праву места ее совершения. Однако, сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

В российском праве предусмотрена обязательная простая письменная форма внешнеэкономических сделок, если хотя бы одной из сторон является российское юридическое лицо. Сделки с недвижимостью с точки зрения формы подчиняются исключительно праву места нахождения вещи, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр Российской Федерации – российскому праву.

В сфере международного частного права большое практическое значение имеет представительство, которое осуществляется, как правило, на основании доверенности. Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. В одной стране могут выдаваться доверенности на совершение каких-либо действий в другой стране (приобретение или отчуждение имущества, получение денежных сумм, распоряжение вкладом в банке и др.). В случаях такого рода необходимо установить, право какого государства должно применяться к доверенности.

К обязательствам, возникающим из односторонних сделок, согласно ст. 1217 ГК РФ, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке. Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность.

Применительно к обязательственным правоотношениям необходимо упомянуть о сроке исковой давности. Под сроком исковой давности понимается срок, в течении которого лицо, право которого нарушено, может требовать принудительного осуществления или защиты своего права.

В различных странах по-разному понимается не только срок исковой давности, но и правовая природа этого института. В одних государствах правила об исковой давности рассматриваются как нормы материального права, в других – как нормы процессуального права. Эти различия явились предпосылкой заключения в 1974 г. Конвенции об исковой давности международной купли-продажи товаров, которая устанавливает единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давности равный четырем годам.

В Российской Федерации в отношении исковой давности действует коллизионная норма, которая гласит: «Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению» (ст. 1208 ГК РФ).

Во внешнеэкономической деятельности используются многообразные договоры, такие как купля-продажа, договор об исключительной продаже товаров, договор о франшизе, договор о факторинге, договор имущественного найма, лизинговый договор, договор хранения, договор подряда, договор поручения, договор комиссии, агентский договор, договор страхования и т.д. Подробнее остановимся на некоторых из них.

Договор международной купли-продажи товаров. Этот договор занимает центральное место среди иных договоров и охватывает наиболее значительную часть внешнеторговых операций.

Особенностью правового регулирования международной купли-продажи товаров является наличие унифицированных материально-правовых норм. Основным международным соглашением в этой области является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., разработанная Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и принятая на конференции в Вене (Венская конвенция 1980 г.).

При присоединении к Венской конвенции 1 сентября 1991 г. СССР сделал заявление о том, что соответствующие положения Конвенции, допускающие заключение, изменение или прекращение договора купли-продажи товаров не в письменной форме, не применимы, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие на территории СССР.

Конвенция была принята с целью объединения принципов романо-германской и англо-американской правовых систем и создания единообразных норм и правил в сфере купли-продажи товаров. Конвенция регулирует только заключение данного договора и те права и обязанности сторон, которые возникают из такого договора. Положения Конвенции не касаются действительности самого договора или каких-либо из его положений, а также последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на товар.

Стороны договора могут исключить применение норм Конвенции, отступить от любого из его положений или изменить его действие.

Конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных предприятиях. Положения Конвенции не распространяются на договоры продажи:

Товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего пользования;

С аукциона;

В силу исполнительного производства или иным образом в силу закона;

Фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег;

Судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке;

Электроэнергии.

В Конвенции подробно регулируется вопросы, касающиеся порядка заключения договора, требований к форме договора, прав и обязанностей сторон, ответственности сторон за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора.

По общему правилу, Конвенция регулирует случаи, когда заключение договоров международной купли-продажи товаров происходит между «отсутствующими» сторонами путем обмена оферты и акцепта (например, обмена письмами, телеграммами, телефаксами и т.п.). Наиболее сложным в этом случае является вопрос об определении момента заключения договора, то есть того момента, когда обязательства сторон приобретают для них юридическую силу. Договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом. Данное положение Конвенции является важным, поскольку правовые системы государств романо-германской правовой системы придерживаются «теории получения» (вступления акцепта в силу связывается с получением его оферентом), а англо-американской системы права – «теории почтового ящика» (для вступления акцепта в силу достаточно его только отправить).

Обязанности сторон предусматриваются в договоре. Те вопросы, которые не включены в договор, регулируются Конвенцией.

Основная обязанность продавца по Конвенции – поставить товар, а обязанность покупателя – оплатить его стоимость.

Расторжение договора допускается при его существенном нарушении какой-либо стороной, т.е. когда сторона из-за действий другой стороны лишается того, на что она была вправе рассчитывать при заключении договора.

Конвенция предусматривает за нарушение контрактных обязательств оперативные санкции и меры ответственности в строгом смысле слова. К оперативным санкциям относятся требования об уменьшении покупной цены, о замене товара ненадлежащего качества и др. К мерам ответственности в строгом смысле слова Конвенция причисляет неустойку и возмещение убытков, в том числе и упущенной выгоды.

Важное значение в области регулирования международной купли-продажи товаров имеют Международные правила по толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС), которые представляют собой унифицированный международный обычай. Правила ИНКОТЕРМС применяются по соглашению сторон в одной из существующих редакций. ИНКОТЕРМС регулирует определенные обязательства сторон, например, обязанность продавца передать товар в распоряжение покупателя, передать его перевозчику или доставить в пункт назначения, распределение риска между сторонами. Правила регламентируют также обязанности сторон по таможенной очистке товара, его упаковке, обязанность покупателя принять поставку и подтвердить выполнение обязательств продавца.

Еще одним примером неофициальной кодификации правил международной торговли являются Принципы международных коммерческих договоров, подготовленные рабочей группой УНИДРУА и опубликованные в 1994 г. Принципы УНИДРУА, также как и ИНКОТЕРМС, могут использоваться сторонами при заключении международного контракта путем указания на их применение в его тексте. В них содержатся основополагающие правила о порядке заключения договора, его действительности, содержании и толковании, а также исполнении и последствиях неисполнения договора.

В настоящее время все более широкое распространение получают нормы международного коммерческого права (lex mercatoria). Под международным коммерческим правом принято понимать систему негосударственного регулирования внешнеторговой деятельности, основу которой составляют резолюции и рекомендации международных организаций по вопросам внешней торговли (общие условия поставок, договоры присоединения, типовые контракты, регламенты и т.д.).

Договор финансового лизинга. Термин «лизинг» означает долгосрочную аренду машин, оборудования, транспортных средств и других объектов производственного назначения. В законодательстве отдельных стран лизинг традиционно рассматривается как особый вид аренды, представляющий собой коммерческую деятельность по приобретению за свой счет (либо за счет кредитных средств) имущества одним лицом (лизингодателя) с целью его передачи в аренду другому лицу (лизингополучателю) и извлечение доходов от этой деятельности в виде получения арендных платежей.

Правовые нормы, регулирующие отношения по договору финансового лизинга, содержатся в подготовленной Международным институтом по унификации частного права в Риме (УНИДРУА) Конвенции о международном финансовом лизинге, принятой в Оттаве 1988 г.

Согласно Конвенции, финансовый лизинг опосредуется путем заключения двух соглашений: договора лизингодателя с поставщиком (или продавцом соответствующего оборудования) и договора лизингодателя с пользователем. При этом подразумевается связь двух договоров, то есть пользователь должен одобрить условия первого договора, а поставщик должен быть информирован о заключении второго договора.

Важным положением Конвенции является характеристика лизинга как трехсторонней сделки, участниками которой являются поставщик оборудования (или продавец), лизингодатель (покупатель оборудования для пользователя) и лизингополучатель (пользователь).

Подробным образом в Конвенции регулируется ответственность всех трех сторон лизинговой сделки. Пользователь может предъявлять претензии не только к лизингодателю, но и поставщику оборудования. При этом в Конвенции оговаривается, что поставщик не несет ответственности одновременно перед лизингодателем и пользователем за один и тот же ущерб.

В России действует Закон о лизинге 1998 г., согласно которому вопрос о применимом праве решается по соглашению сторон в соответствии с Конвенцией о международном финансовом лизинге.

Договор подряда. В настоящее время широкое распространение получили договоры подряда, то есть договоры о выполнении строительных работ иностранными подрядчиками по возведению крупных промышленных и бытовых объектов или по их капитальному ремонту. В сферу применения подряда также входят различного рода технические услуги, оказываемые в связи с поставками машин и оборудования для промышленных и иных объектов, которые сооружаются при помощи поставщика; монтажные работы; научно-исследовательские и проектно-конструкторские работы; консультационные и информационные услуги в сфере научной организации и управления производством.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить определенную работу по заданию другой стороны (заказчика), которая, в свою очередь, должна принять работу и уплатить за нее обусловленную цену.

В странах романо-германской системы подряд рассматривают как самостоятельный вид договора. В англо-американской системе права подрядные отношения традиционно считаются одним из видов договора личного найма, но при этом существенной особенностью признается самостоятельность исполнителя работы, которого, в связи с этим, именуют независимым контрагентом.

Правовое регулирование договора подряда регулируется коллизионными и материальными нормами национального законодательства. В российском законодательстве закреплен принцип автономии воли сторон, а в случае, если стороны не пришли к договоренности, будет действовать право страны, где в основном создаются предусмотренные договором подряда результаты (п. 4 ст. 1211 ГК РФ).

Договор имущественного найма. Под договором имущественного найма понимают соглашение, по которому одна сторона (наймодатель или арендодатель) обязуется предоставить другой стороне (нанимателю или арендатору) имущество во временное пользование за установленное вознаграждение, которое другая сторона обязана уплатить.

Как романо-германская, так и англо-американская правовые системы рассматривают договор найма в качестве двустороннего, возмездного и консенсуального. Его предметом служит непотребляемая вещь, движимая или недвижимая. Этот договор широко применяется для регулирования отношений по использованию земли, торгово-промышленных предприятий, зданий и сооружений, средств транспорта и т.д.

В отдельных странах романо-германской правовой системы (Германия, Швейцария) различают имущественный найм и его разновидность - аренду. По договору аренды арендодатель имеет право не только пользоваться вещью, но и извлекать из нее плоды.

В англо-американском праве, в зависимости от характера предмета, различают найм недвижимости и найм движимых вещей. При найме недвижимости у нанимателя возникает ограниченное вещное право, тогда как при найме движимых вещей – лишь обязательственные права, которые не могут быть предоставлены третьим лицам.

Отношения имущественного найма регулируются исключительно нормами национального законодательства, поскольку в этой области отсутствуют международные унифицированные нормы.

Согласно российскому Гражданскому кодексу, к арендным отношениям, осложненным иностранным элементом, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности арендодателя, если стороны в своем соглашении не указали иное право.

Договор страхования. В международной практике применяются различные виды страхования, которое осуществляется на основании договора, заключенного гражданином или юридическим лицом со страховой организацией.

Согласно договору страхования страховщик обязуется за обусловленную плату (страховую премию) при наступлении предусмотренного договором страхового случая возместить страхователю или иному лицу, в пользу которого заключен такой договор (выгодоприобретателю), понесенные убытки.

Многочисленные договоры страхования, в зависимости от объекта, можно разделить на договоры имущественного, неимущественного и личного страхования.

По своей природе имущественное страхование призвано компенсировать убытки, связанные с утратой или повреждением имущества. Имущественное страхование включает в себя морское страхование, страхование инвестиций, страхование имущества от огня, хищений и пр.

К неимущественному страхованию можно отнести страхование таких объектов, как гражданско-правовая ответственность страхователя, риск предпринимательской деятельности и др.

При личном страховании (страхование жизни, страхование от несчастных случаев, на случай болезни) размер возмещения не зависит от того, понес ли страхователь какой-либо имущественный ущерб, и определяется зафиксированной в договоре суммой.

Источниками правового регулирования в сфере страхования выступают коллизионные нормы национального законодательства, а также диспозитивные нормы общих и специальных национальных законов. В страховом деле получили широкое распространение типовые (стандартные) формы договоров, в которых содержатся основные права и обязанности сторон.

Это наиболее распространенная сфера, наиболее значимая с точки зрения развития экономики, следовательно, в ней, помимо коллизионного регулирования, развито также и унифицировано - материальное регулирование. Что касается понимания сути договорных отношений, то, в основном, оно общее для всех государств, также общепринятым является выделение из всей сферы договорных отношений ее специфической части – внешнеэкономических сделок , поскольку именно в этой части наиболее развито унифицированное материальное регулирование, но также и национальные законодательства устанавливают ряд специфических требований к внешнеэкономическим сделкам.

В начале следует разобраться с тем, как отграничить внешнеэкономическую сделку от обычного договора с иностранным элементом. Признаками внешнеэкономической сделки являются:

1. Коммерческий характер (ОБЯЗАТЕЛЬНЫЙ ПРИЗНАК);

3. Как правило, разная государственная принадлежность сторон (обычный, но не обязательный признак).

Особенностями внешнеэкономической сделки являются:

Как правило, заключение сделки происходит «между отсутствующими сторонами», т.е. посредством обмены оферты и акцепта.

Для внешнеэкономической сделки с участием российского контрагента обязательна письменная форма под страхом ее недействительности.

В качестве средства платежа может использоваться иностранная валюта.

Исполнение сделки связано с соблюдением императивных требований таможенного законодательства и законодательства о валютном регулировании и валютном контроле.

Споры, возникающие из внешнеэкономических сделок, могут быть переданы на рассмотрение Международного коммерческого арбитражного суда.

Относительно коллизионного регулирования и для обычных, и для внешнеэкономических сделок, все государства в качестве основного используют критерий автономии воли, т.е. стороны договора по взаимному согласию могут выбрать для применения к своему договору право определенного государства. По разному государства относятся к тому, насколько стороны свободны в своем выборе: некоторые из государств считают, что выбор сторон не может ограничиваться ничем, поэтому, в качестве применимого может быть избрана как связанная с договором правовая система, так и не связанная с ним (теория абсолютной автономии воли) . Большинство государств исходят из того, что выбор применимого права сторонами должен быть сделан добросовестно, это означает, что в качестве применимого может быть определено либо право государства, к которому относится хотя бы одна из сторон, либо право третьего государства, при условии, что оно тесно связано с договором (теория ограниченной воли = «локализация договора» = «локализация автономии воли»).

Во всяком случае, как при абсолютной, так и при ограниченной автономии воли, выбор применимого права может быть сделан сторонами как в момент заключения договора, так и в любой момент после его заключения, как для договора в целом, так и для отдельных его частей. Кроме того, разные части договора могут быть подчинены разным национальным законодательствам. Обычно требуется, чтобы соглашение о применимом праве было явным, но в некоторых государствах допускается так называемая «подразумеваемая автономия воли». В этом случае прямое соглашение о применимом праве в договоре отсутствует, но имеется пророгационное соглашение и по принципу «выбирающий юрисдикцию – выбирает право» считается, что подчинив свой спор суду определенного государства, стороны желали, чтобы при разрешении их спора суд руководствовался своим национальным материальным правом. В РФ подразумеваемая автономия воли официально не признается.

Поскольку автономия воли является правом сторон, которым они могут и не воспользоваться, государство устанавливает критерий определения применимого права к договорам, руководствуясь подходом наиболее тесной связи. В результате, при отсутствии соглашения сторон о выборе применимого права, большинство государств закрепляет критерий главной стороны в договоре, это означает, что применимым будет являться право того государства, которому принадлежит сторона договора, предоставляющая решающее исполнение , т.е. от действия этой стороны по исполнению договора, в первую очередь, зависит исполнение договора в целом. Определение главной стороны осуществляется исходя из общей модели определенного типа договора. И для облегчения установления главной стороны в большинстве законодательств содержится диспозитивный перечень главных сторон: для договора купли-продажи – продавец, для договора аренды – арендодатель, для договора залога – залогодатель, для договора перевозки – перевозчик, для договора комиссии – комиссионер. Диспозитивный характер этой нормы, а также общий диспозитивный характер правового регулирования означает, что в конкретных договорах стороны могут предусмотреть содержание прав и обязанностей, отличное от общих моделей, и в этом случае предположение закона о главной стороне применяться не будет, она будет определяться с учетом конкретных прав и обязанностей с учетом договора.

Критерий автономии воли и главной стороны определяет применимое право к содержанию договора, к вопросам формы и порядка заключения договора могут устанавливаться иные коллизионные критерии: чаще всего, это критерий места совершения сделки.

Кроме того, существует ряд договоров, основная специфика которых не связана с содержанием прав и обязанностей, либо в них сложно выделить главную сторону. Для таких договоров также устанавливаются специальные критерии. Например, российской законодательство устанавливает применимым правом для договоров, совершаемых на бирже, на аукционе и по конкурсу право страны места нахождения биржи, проведения аукциона и конкурса, а для договоров о совместной деятельности – право страны места осуществления деятельности.

В доктрине и нормах МЧП для обозначения договорных обязательств традиционно используются два термина: сделки и договоры. Мы исходим из того, что это не равнозначные, хотя и взаимосвязанные понятия, поскольку договор является разновидностью сделки.

Термин «сделка» в разделе «Международное частное право» ГК Республики Беларусь используется в двух случаях:

• - когда речь идет о любых сделках, включая договоры (например, ст.1116 ГК «Форма сделки»), и
• - когда речь идет об односторонних сделках (в частности, ст. 1128 ГК, устанавливающая выбор права к обязательствам из односторонних действий).

В иных случаях используется термин «договор».

Не имея легального определения, термин «внешнеэкономическая сделка» применяется только в п. 2 ст. 1116 ГК, устанавливающей специальную коллизионную норму по поводу формы такой сделки. Во всех остальных случаях коллизионные нормы определяют применимое право к сделкам, в т.ч. внешнеэкономическим.

В теории права, раскрывая понятие внешнеэкономической сделки, выделяют следующие ее признаки:

• 1) присутствие в сделке иностранного элемента по субъектному составу,
• 2) существо сделки составляют экспортно-импортные операции, т.е. предмет сделки (товары, работы, услуги), как правило, перемещается через границу.

Некоторые авторы выделяют и третий признак, являющийся дискуссионным в специальной литературе: внешнеэкономическая сделка опосредует предпринимательскую (коммерческую) деятельность, цель ее заключения - извлечение прибыли.

Использование категории «международные экономические сделки» как синонима внешнеэкономической сделки предполагает смещение акцента и взгляд на сделку с позиции не одного, а двух или нескольких государств. Критерий «международности» объединяет все экономические сделки независимо от их содержания (купля-продажа, лизинг и т.д.) в одну группу международных экономических сделок. Современная доктрина МЧП исходит из того, что в основе «международности» лежит критерий местонахождения коммерческих предприятий сторон на территории разных государств (данный критерий, в частности, закреплен в ст. 1 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.).

В теории и практике МЧП при этом имеют место два основных подхода к пониманию места нахождения коммерческого предприятия:

• а) это место нахождения основной производственной базы;
• б) это место нахождения административного центра юридического лица.

Выделяют три основные категории внешнеэкономических сделок (международных коммерческих контрактов):

• - купля-продажа товаров,
• - купля-продажа работ и услуг,
• - купля-продажа объектов интеллектуальной собственности.
• 2. Коллизионные вопросы сделок и договоров в законодательстве Республики Беларусь (общие положения). Принцип «автономии воли» (lex voluntatis). Право, применимое к договорным обязательствам в отсутствие соглашения сторон о его выборе

В отношении односторонних сделок применимое право определяется на основании закона места совершения сделки (ст. 1117, 1128 ГК).

В отношении договорных обязательств базовой формулой прикрепления является закон автономии воли (lex voluntatis), который является доминирующей формулой прикрепления применительно к договорным обязательствам в различных странах, в том числе и в Республике Беларусь.

Автономия воли как способ выбора права, компетентного регулировать договорные обязательства, закреплена во всех международных договорах, касающихся данного вопроса, в частности, Минской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г., Кишиневской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Киевском соглашении о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 г.

Формы выражения воли сторон о применимом праве:

во-первых, традиционно говорят о прямо или явно выраженной воле сторон, проявление которой при этом возможно в двух вариантах:

• а) оговорка о применимом праве включается в текст самого договора при его заключении,
• б) соглашение о применимом праве может быть в виде отдельного документа, предназначенного для одного договора, или оно может быть включено в какой-либо документ, носящий общий характер (например, Общие условия экспорта) при условии, что в договоре есть ссылка на такой документ;

во-вторых, допускается молчаливо выраженная воля сторон, т.е. когда из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности, следует, что стороны имели в виду подчинить свое обязательство праву какого-либо государства. Применение молчаливо выраженной воли сторон возможно только тогда, когда нет сомнений в ее содержании.

Ограничения автономии воли сторон о применимом праве:

• - пространственные ограничения;
• - временные ограничения;
• - ограничения, связанные с содержанием обязательственного статута (см. п. 3 данной темы);
• - ограничения, связанные с использованием оговорки о публичном порядке, действием сверхимперативных норм.

Применимое право может быть избрано как для договора в целом, так и для отдельных его частей.

Если стороны договора не определили применимое право, действующие коллизионные нормы предусматривают сложную систему коллизионных предписаний, которая включает первоначальное применение жестких коллизионных норм, а при невозможности на их основе определить применимое право - гибкое коллизионное регулирование.

Жесткое коллизионное регулирование включает в себя:

• 1) привязку к сторонам договора. Пункт 1 ст. 1125 ГК подчиняет договор регулирующему воздействию права того государства, где имеет основное место деятельности сторона, осуществляющая определяющее суть договора исполнение. При этом установлено 15 конкретных договорных типов и соответствующих сторон: продавец в договоре купли-продажи, даритель в договоре дарения, подрядчик в договоре подряда и т.д.;
• 2) привязку к предмету договора, а именно, к договору, предметом которого является недвижимость, а также к договору доверительного управления имуществом применяется право страны, где это имущество находится.

Действие «закона места нахождения вещи» при этом ограничено ссылкой на правовую систему Республики Беларусь: если имущество, являющееся предметом соответствующего договора, зарегистрировано в Республике Беларусь, применяется законодательство Республики Беларусь;

• 3) иные жесткие коллизионные привязки. В частности,
• - к договорам о совместной деятельности и к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты («закон места совершения акта»);
• - к договорам, заключенным на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводятся аукцион, конкурс или находится биржа («закон места совершения акта»);
• - к договорам о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, где учреждено юридическое лицо («закон юридического лица»).

В отношении договоров, не перечисленных выше, коллизионное регулирование основывается на, так называемой, доктрине характерного исполнения: применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора. При невозможности определить основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания такого договора, применяется право страны, где данная сторона учреждена, имеет место постоянного жительства.

И только при невозможности определить исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, предусматривается гибкое коллизионное регулирование: применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

См. также разделы "Общие положения о сделках", "Представительство. " Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".

В российском гражданском законодательстве применяются понятия сделки и договора.

Под сделкой понимаются действия и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских и обязанностей. От двусторонней сделки следует отличать одностороннюю сделку, для совершения которой необходимо и достаточно выражения одной стороны (например, составление доверенности).

В сфере международного частного права наибольшее значение с экономической точки зрения имеют внешнеэкономические сделки.

Практика показала особую необходимость ознакомления российских участников внешнеэкономических договоров с основными правовыми условиями их заключения. В международном деловом обороте применяется термин "договор международной купли-продажи".

Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. понимает под ними товаров, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

На практике встречаются различные виды сделок :

• купли-продажи товаров в материальной форме (по таким сделкам продавец обязуется передать товар в собственность покупателя в установленные контрактом сроки и на определенных условиях, а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму);
• по экспорту и импорту товаров;
• товарообменные и компенсационные сделки на безвалютной основе (одним из видов таких сделок являются бартерные сделки, которые предусматривают обмен согласованных количеств одного товара на другой; в таком договоре либо указывается количество взаимопоставляемых товаров, либо оговаривается сумма, на которую стороны обязуются поставить товары).

К внешнеэкономическим договорам относятся договоры, совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Это могут быть договоры:

• финансовой аренды (лизинг);
• финансирования под уступку денежного требования (факторинг);
• коммерческой концессии (франчайзинг);
• договоры поручения и комиссии;
• подрядные договоры;
• договоры (контракты) по оказанию технического содействия в строительстве предприятий, по созданию промышленных комплексов и осуществлению других проектов, сотрудничеству в производстве отдельных видов оборудования, проведению совместных конструкторских и научно-исследовательских работ;
• об использовании изобретений и других научно-технических достижений (ноу-хау);
• о передаче научно-технической документации, инжиниринга и различные другие виды внешнеэкономических сделок.

В законодательстве РФ деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью определяется как внешнеторговая деятельность (ст. 2 Закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г.). Однако определение договора или сделки в законе не дается.

Особую группу составляют договоры перевозки (морской, железнодорожной, воздушной, автомобильной).

Коллизионные вопросы формы и содержания сделки

Сделки (контракты) заключаются российскими хозяйствующими субъектами: юридическими и физическими лицами.

В торговых отношениях России с рядом стран такие сделки заключаются в соответствии с условиями межправительственных соглашений.

В области международной торговли особенно велико значение многосторонних конвенций , прежде всего

• Венской конвенции 1980 г.,
• различных документов, содержащих унифицированные нормы,
• применяемых Общих условий поставок товаров,
• международных правил торговых терминов ИНКОТЕРМС и иных документов, разработанных Международной торговой палатой,
• Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА.

Применительно к отдельным видам договоров следует обратить внимание на международные конвенции в области международных перевозок, конвенции УНИДРУА 1988 г. о международной финансовой аренде (лизинг) и о международной уступке требования под дебиторскую задолженность (факторинг), а также на такие подготовленные Международной торговой палатой унифицированные документы по осуществляемым через банки расчетам, как Унифицированные обычаи и практика для документарных аккредитивов, Унифицированные правила по инкассо, а также типовые тексты коммерческих соглашений.

В то же время международные соглашения и иные документы международного характера охватывают далеко не все виды договоров. Например, явно недостаточным является регулирование по договорам подряда. Российские организации, заключая договоры не только подряда, но и займа и кредита, возмездного оказания услуг страхования, хранения, поручения, комиссии, агентские договоры должны исходить из национального регулирования. Возможности международной унификации небезграничны. По целому ряду вопросов применительно к основному договору международной купли-продажи, не говоря уже о других видах договоров, приходится применять внутреннее право, а для этого необходимо определить, законодательство какого именно государства подлежит применению. Необходимость определения подлежащего применению права объясняется тем, что в конкретном контракте невозможно предвидеть все ситуации и, соответственно, оговорить условия на все случаи, которые могут возникнуть в будущем в ходе исполнения договора.

Между государствами СНГ заключен ряд многосторонних соглашений, содержащих правила по вопросам поставки товаров. В 1992 г. заключено Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств - участников Содружества. Однако в нем не содержится положений о применимом к договорам сторон праве по вопросам, не урегулированным в договоре. Правила об определении применимого права содержатся в Киевском соглашении 1992 г., в Минской конвенции 1993 г. (Кишиневской конвенции 2002 г.).

Форма сделки

Под формой сделки понимается способ выражения волеизъявления сторон. Сделки могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной), а также путем так называемых конклюдентных действий, т.е. путем совершения каких-то действий, свидетельствующих о намерении лица или лиц заключить сделку. Несоблюдение установленной законом формы сделки может повлечь за собой ее недействительность.

В сфере отношений в области международного частного права к форме сделки могут предъявляться особые требования. В российском законодательстве имеются общие правила в отношении применения права к форме обычных сделок и специальные правила в отношении внешнеэкономических сделок.

В третьей части ГК РФ имеется несколько норм о применении права в отношении формы сделки. Две из них (п. 1 и п. 3 ст. 1209) содержат общие правила о применении права к сделкам, а одна (п. 2 ст. 1209) - специальные правила о форме внешнеэкономических сделок.

Основная норма содержится в п. 1 ст. 1209. Она гласит:

"1. Форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права.

Правила, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта, применяются и к форме доверенности".

Из этого правила следует, что форма сделки, совершенной за границей, должна отвечать либо требованиям, установленным правом места совершения сделки, либо требованиям нашего закона .

Установление применения к доверенностям таких же требований, как и к другим сделкам, отражает общий подход к доверенностям как к одному из видов односторонних сделок.

Согласно п. 3 ст. 1209 "форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество, а в отношении недвижимого имущества, которое внесено в государственный реестр в Российской Федерации, российскому праву".

Последнее правило носит двусторонний характер, поскольку оно определяет применимое право в отношении формы сделки на недвижимое имущество, находящееся как в России, так и за границей. Это означает, что если оно находилось в России, то применению подлежит российское право, а если за рубежом, то право государства его местонахождения. Однако из этого правила сделано важное изъятие: в случае, когда недвижимое имущество внесено в государственный реестр в России, форма сделки в отношении такого имущества подлежит определению по российскому праву, независимо от того, где это имущество находится.

Вопрос о применении права в отношении формы внешнеэкономических сделок решается в ГК РФ иным образом.

Действующее законодательство исходит из правила, согласно которому форма внешнеэкономических сделок , в которых участвуют наши организации и предприниматели, должна всегда определяться только по российскому праву . (п. 2 ст. 1209 ГК РФ).

Приведенное правило носит строго императивный характер. Внешнеэкономические договоры должны заключаться в письменной форме. Обязательность письменной формы и их недействительность при несоблюдении такой формы была установлена ГК РФ (ст. 162). Это правило действует в отношении изменения, продления или расторжения договора. Согласно действующему гражданскому законодательству договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК).

Венская конвенция исходит из того, что не требуется, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся этому требованию в отношении формы. Наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания (ст. 11). Однако в соответствии со ст. 96 Конвенции государство, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, может сделать заявление о неприменимости положения Конвенции, допускающего использование иной формы для тех случаев, когда одна из сторон договора имеет свое коммерческое предприятие в этом государстве.

Особо следует остановиться на вопросе о порядке подписания внешнеторговых сделок. Порядок подписания внешнеторговых сделок подлежит применению в России лишь в случаях, предусмотренных учредительными документами (уставами, положениями) соответствующих российских участников внешнеторговых сделок.

Форма доверенности

Под доверенностью понимается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. В сфере международного частного права доверенности имеют большое практическое значение. В одной стране могут выдаваться доверенности на совершение каких-то действий в другой стране (приобретение или отчуждение имущества, получение денежных сумм, распоряжение в банке, участие в заседании органов юридического лица и т.д.). В случаях такого рода необходимо установить, право какого государства должно применяться к доверенностям, в частности, для определения действительности доверенности, выданной за границей.

Доверенность с правовой точки зрения - это так называемая односторонняя сделка.

Согласно ст. 1217 ГК РФ "к обязательствам из односторонних сделок, если иное не вытекает из закона, условий или существа сделки либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны , принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.

Срок действия доверенности и основания ее прекращения определяются по праву страны, где была выдана доверенность".

В отношении права, подлежащего применению к форме доверенности, специальное правило установлено в абзаце втором п. 1 ст. 1209. В этом правиле предусмотрено, что к форме доверенности как односторонней сделке применяются те же положения, что и к сделке вообще, и именно что "форма сделки подчиняется праву места ее совершения".

Вопрос о действительности доверенности, выданной французской фирмой в Париже, затем оспаривался с ссылкой на несоответствие требованиям российского закона в отношении формы доверенности. Дело рассматривалось в России как в МКАС, так и в . МКАС разрешил данный спор на основании норм французского права как права стороны места выдачи доверенности (решение по делу N 264/1992 г.). Судебная коллегия по гражданским делам Мосгорсуда в своем Определении от 13 июня 1996 г. также пришла к выводу о том, что требования к доверенности, выданной в Париже (Франция), согласно п. 3 ст. 165 Основ 1991 г. определяются не российским, а французским законодательством.

Современная практика МКАС исходит из того, что доверенность, выданная юридическим лицом, как односторонняя сделка подчиняется общим правилам об этих сделках. Объем указанных в ней полномочий не должен выходить за пределы юридического лица, ее выдавшего.

Вопросы, касающиеся доверенностей, имеют практическое значение для обеспечения эффективной защиты прав и интересов граждан и юридических лиц в Российской Федерации, а также российских граждан, организаций и государственных органов за рубежом. К доверенностям применяются положения гражданского законодательства о договоре представительства, а в отношении представительства в суде действуют положения гражданского процессуального законодательства.

В качестве примера сошлемся на дело о Российском доме науки и культуры в Берлине по иску Правительства РФ против немецкого общества с ограниченной ответственностью в отношении доверенностей, выдаваемых якобы от имени Правительства РФ. Германский суд обратил внимание на то, что одна из них была снабжена лишь печатью Министерства печати и информации РФ, а не печатью Правительства. Поэтому с самого начала было неясно, выданы ли соответствующие документы действительно от имени Правительства РФ. Подпись также не была заверена нотариусом, а снабжена лишь подтверждающей отметкой главного специалиста Управления кадров и печатью Министерства печати и информации РФ, что опять-таки, по мнению суда, говорит против того, что подпись была произведена от имени Правительства России. При рассмотрении этого дела в кассационной инстанции в Верховном суде Земли Берлина немецкий ответчик мотивировал свою позицию следующим образом: если тогдашний министр печати и информации РФ и не имел полномочий для подписания документов с точки зрения российского законодательства, то тогда надо исходить из того, что германскому праву известно понятие "кажущиеся полномочия". Российская же сторона исходила из того, что ничего подобного в нашем законодательстве нет. Суд с нашей позицией согласился.

В определенных случаях в Российской Федерации от иностранцев требуется обязательное представление доверенностей (например, при ведении дел по получению в России патентов). В других случаях в Российской Федерации выдаются доверенности, предназначенные для совершения действий за границей.

Российское законодательство устанавливает, что консул без доверенностей осуществляет функции по представительству. В соответствии со ст. 29 Консульского устава СССР "консул имеет право без особой доверенности представлять в учреждениях государства пребывания граждан СССР, если они отсутствуют и не поручили ведение дела какому-либо иному лицу или не в состоянии защищать интересы по другим причинам. Это представительство продолжается до тех пор, пока представляемые не назначат своих уполномоченных или не возьмут на себя защиту своих прав и интересов".

Согласно ст. 43 Кишиневской конвенции 2002 г. форма и срок действия доверенности определяются по законодательству договаривающейся стороны, на территории которой она выдана. Такая доверенность с нотариально заверенным переводом на язык договаривающейся стороны, на территории которой она будет использоваться, либо на русский язык принимается на территориях других договаривающихся сторон без какого-либо специального удостоверения.

Законодательство Российской Федерации не содержит легального определения внешнеэкономической сделки. ГК РФ упоминает данное понятие лишь в связи с формой сделки (ст. 162, 1209 ГК РФ).

Среди определений внешнеторговой, ни внешнеэкономической сделки ключевое место занимает Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., которая понимает под такими соглашениями договоры, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах (ст.1).

Поэтому в соответствии Конвенцией в качестве внешнеторговой может быть признана сделка, заключенная, например, между российским юридическим лицом и компанией, созданной им за границей. Однако, согласно п.2 ст.1 этого международно-правового документа, фактическое нахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах может быта не принято во внимание, «если это не вытекает ни из договора, ни из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информации между сторонами».

Выделяют обязательные и факультативные признаки внешнеэкономической сделки.

Обязательные признаки:

1) нахождение коммерческих предприятий сторон сделки на территории различных государств

Термин «коммерческое предприятие» берётся из международных конвенций, регулирующих международные коммерческие операции. Например: Венская конвенция купли-продажи товаров 1880 года, Конвенция о международном финансовом лизинге 1888 года и другие документы. Коммерческое предприятие - это постоянное место осуществления деловых операций. Т.о., национальность (государственная принадлежность сторон сделки) не имеет решающего значения.

Если российская фирма постоянно осуществляет свою деятельность за границей (т имеет там своё коммерческое предприятие), то договор между такой российской организацией и другой российской организацией будет признаваться внешнеэкономической сделкой, хотя обе стороны (организации) являются российскими юридическими лицами.

2) связь сделки с предпринимательской деятельностью

Коммерческие предприятия могут иметь только те субъекты, которые осуществлю

предпринимательскую деятельность. К внешнеэкономическим сделкам не могут быть отнесены договоры, которые направлены на удовлетворение личные, семейных или бытовых потребностей.

Внешнеэкономическая сделка - это совершаемые в ходе осуществления предпринимательской деятельности договоры между лицами, коммерческие предприятия которых находятся на территории различных государств.

Факультативные признаки:

1) перемещение товаров через государственную границу (этот признак является факультативным, т.к. присутствует не во всех сделках)

Например: толлинговые операции - иностранная фирма закупает товары у российской организации, но не вывозит их с территории Российской Федерации, а передаёт другой российской организации на переработку. Вывоза товара за территорию РФ не происходит, но сделка является внешнеэкономической.

2) нерезидентность одного из контрагентов

В большинстве случаев внешнеэкономическая сделка заключается с иностранным партнёром -> государственная принадлежность сторон совпадает с местом, нахождения коммерческих предприятий

Исключение: зарегистрированная в одном государстве фирма может осуществля" свою деятельность в другом государстве

3) использование при расчётах с контрагентом иностранной валюты

В большинстве случаев при расчётах используется валюта, которая как минимум, одной из сторон договора является иностранной.

Этот признак является факультативным, т.к. страны иногда используют международные расчетные единицы. Например: в странах Европейского Союза страны пассчитываются в евро.

4) специфика рассмотрения споров, вытекающих из внешнеэкономических сделок.

Все споры можно разделить на 2 категории

• · частноправовые споры - это споры с контрагентом по договору. Эти споры могут быть предметом рассмотрения как в государственных судах, так и в международном коммерческом арбитраже. Споры могут рассматриваться как в Российской Федерации, так и за рубежом
• · публично-правовые споры - это споры с контролирующими органами, связанные с нарушением или предполагаемым нарушением валютного, таможенного или налогового законодательства. Эти споры могут быть предметом рассмотрения только в государственных судах.
• 5) специфический круг источников, регулирующих сделку.

Т.к. внешнеэкономическая сделка выходит за рамки юрисдикции одного государства, то на её регулирование претендуют как минимум 2 правопорядка => возникает коллизионный вопрос - правопорядком какого государства должна регулироваться сделка?

Также на регулирование внешнеэкономических сделок претендуют и международные соглашения, которые должны применяться в приоритетном порядке перед национальным законодательством.

Кроме того, на содержание внешнеэкономических сделок и их исполнение активно влияет публичное право (валютное, таможенное, налоговое).

Однако к сфере МЧП не относится анализ публично-правовых актов (например: закон «О валютном регулировании»).

Внешнеэкономические сделки обладают спецификой, не позволяющей их смешивать с коммерческими договорами во внутригосударственном обороте. К числу их основных особенностей можно, в частности, отнести:

1. Форма и порядок подписания. В соответствии со ст. 11 Венской конвенции 1980 г. «не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания». Практика заключения некоторых видов сделок в устной форме существуют, например, во Франции, Германии, Великобритании, США.

По нашему законодательству форма внешнеэкономических сделок, совершаемых российскими юридическими лицами и гражданами, определяется независимо от места их совершения законодательством России. При этом сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права (п. 2 ст. 1209 ГК РФ 2001 г.).

Внешнеэкономические сделки совершаются российскими лицами в простой письменной форме. Ее несоблюдение влечет недействительность договора (п. 3 ст. 162 ГК РФ), а сделка признается ничтожной.

2. Особый порядок правового регулирования. В современных условиях на отношения сторон в области внешнеэкономической деятельности все большее влияние оказывают нормы не только гражданского, но и административного, валютного, таможенного, налогового и иных отраслей права.

Во внешнеэкономической деятельности используются многообразные договоры, такие как договор купли-продажи, договор об исключительной продаже товаров, договор о франшизе, договор о факторинге, договор имущественного найма, лизинговый договор, договор хранения, договор подряда, договор поручения, договор комиссии, агентский договор, договор страхования и т.д.

Для заключения договора необходимо согласовать все его существенные условия в требуемой форме. Форма договора -- это способ выражения волеизъявления сторон, т.е. требования к оформлению сделки. К этим требованиям могут быть отнесены не только совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п., но и требование о регистрации сделки в надлежащих случаях. Конкретный перечень этих требований различается в зависимости от применимого права. Договоры могут совершаться в устной или письменной формах (простой или нотариальной).

Императивные нормы законодательства о внешнеэкономических сделках

Национально-правовые системы большинства государств предоставляют сторонам внешнеэкономических сделок свобод} в определении своих прав и обязанностей по договору (при соблюдении определённых требований национального законодательства).

Из этого же принципа исходят и м/ународные конвенции.

Гражданским законодательством устанавливаются императивные нормы.

Императивные нормы делятся на 2 вида

1) императивные нормы внутреннего гражданского права.

Применяются только в случае, когда к сделке применяется соответствующее нац право. Однако если стороны внешнеэкономической сделки своим соглашением изберут иностр право в качестве применимого к сделке, то будут применяться иностранные сроки исковой давности. Т.о., императивные нормы внутреннего гражданского права действуют лишь в составе применимого права.

2) императивные нормы МЧП (сверхимперативные нормы) действуют независимо от подлежащего применению права

Правила ст. 162 ПС РФ об обязательной письменной форме внешнеэкономической сделки являются примером сверхимперативной нормы. Далее если стороны своим соглашением изберут иностр право в качестве применимого, они не смогут изменить действие данной нормы. Другим примером сверхимперативной нормы является правило п.2 ст.414 Кодекса торгового мореплавания РФ - стороны договора, предусмотренного КТМ, могут по соглашению м/у собой избрать право, применимое к их правам и обязанностям по договору. Однако наличие такого соглашения сторон не может повлечь за собой ограничение или уменьшение ответственности, которую в соответствии с КТМ должен нести перевозчик за причинение вреда пассажиру или за утрату (повреждение) груза.

П.5 ст.1210 ГК РФ содержит специальное правило о сверхимперативных нормах - если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора применимого права, следует, что договор реально связан только с одной страной, то выбор сторонами права другой страны в качестве применимого к сделке не может затрагивать действие императивных норм той страны, с которой договор реально связан. В принципе, данное правило направлено на исключение обхода закона.

Следует учитывать, что помимо императивных норм гражданского права и сверхимперативных норм, существуют также нормы публичного права, которые носят строго предварительный характер и по общему правилу не пользуются экстерриториальным эффектом.

Из данных правил есть исключения:

Ст.8 Устава М/ународного валютного фонда (МВФ) устанавливает, что валютные контракты (контракты на покупку иностранной валюты), противоречащие валютному контролю гос-ва-члена МВФ, должны быть лишены судебной защиты на тер-рии любого гос-ва-члена МВФ.

Т.о., суды государств-членов МВФ обязаны учитывать и применять в соответствующих случаях валютное законодательство других государств-членов МВФ.

Практика российских судов по этому вопросу отсутствует.

В литературе к публично-правовым нормам, которые обладают экстерриториальным эффектом, относят также:

• *нормы антитрестовского законодательства
• *нормы, запрещающие экспорт культурных ценностей.